Телефон Горячей Линии для жителей Москвы и Московской области

С 9-00 до 21-00

Юридическая Консультация в Офисе и по Телефону

С 9-00 до 21-00

(916) 688-96-21


(495) 963-23-88

РЕШЕНИЕ ВАШИХ ПРОБЛЕМ В ТРИ ЭТАПА:
ЮРИДИЧЕСКАЯ КОНСУЛЬТАЦИЯ

Применение обратной силы уголовного закона об ответственности за незаконный оборот наркотиков Адвокат по уголовным делам

Применение обратной силы уголовного закона об ответственности за незаконный оборот наркотиков

Адвокат по уголовным делам

Федеральным законом от 1 марта 2012 г. N 18-ФЗ внесены существенные изменения в законодательство об ответственности за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ. В ст. ст. 228, 228.1 УК РФ определено новое содержание признака значительного размера, новая редакция этих статей вступила в силу с 1 января 2013 г. В отношении контрабанды наркотиков (ст. 229.1 УК РФ) признак "в значительном размере" введен Федеральным законом от 7 декабря 2011 г. N 420-ФЗ.

Конкретизируя содержание такого признака, как размер наркотических средств и психотропных веществ, на смену Постановлению Правительства РФ от 7 февраля 2006 г. N 76 (далее - Постановление Правительства N 76), которое действовало до 31 декабря 2012 г., пришло Постановление Правительства РФ от 1 октября 2012 г. N 1002 (далее - Постановление Правительства N 1002). Это Постановление вступило в силу одновременно с новой редакцией ст. ст. 228, 228.1 УК РФ.

Постановление Правительства N 1002 утвердило новые размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей ст. ст. 228, 228.1, 229, 229.1 УК РФ. В нем определены в качестве значительного и крупного размеров те значения, которые ранее относились соответственно к крупному или особо крупному, а для особо крупного размера установлены новые значения.

Как должен быть решен вопрос об обратной силе указанных уголовно-правовых норм? Ситуация существенно осложнилась тем, что одновременно произошли изменения и в диспозициях и санкциях ст. ст. 228, 228.1 УК РФ, и в их бланкетной основе.

Уголовная ответственность за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ с 1 января 2013 г. в целом значительно усилена. Диспозиция ч. 1 ст. 228 и ч. 2 ст. 228.1 УК РФ в прежней и новой редакции отличаются словами "в крупном размере" и в "значительном размере", величины которых в граммах, как и санкции прежней и новой редакции, идентичны, санкция же ч. 2 ст. 228 УК РФ в новой редакции теперь предусматривает дополнительное наказание в виде ограничения свободы.

Диспозиции и санкции ч. 1 ст. 228.1 УК РФ в прежней редакции и новой редакции идентичны. Диспозиции ч. 2 ст. 228.1 УК (в прежней редакции) и ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в новой редакции) и, соответственно, ч. 3 ст. 228.1 УК (в прежней редакции) и ч. 4 ст. 228.1 УК (в новой редакции) отличаются лишь словами "в крупном размере" и "в значительном размере", величины которых в граммах в прежней и новой редакции идентичны. Санкции ч. ч. 3, 4 ст. 228.1 УК РФ в новой редакции более строгие.

Частью 5 ст. 228.1 УК РФ предусмотрена ответственность за действия с незаконным оборотом наркотических средств во вновь утвержденном особо крупном размере, за их совершение усилено наказание до пожизненного лишения свободы. Поэтому эти предписания уголовно-правовых норм не могут иметь обратной силы.

Приговором городского суда от 1 ноября 2012 г. осуждены по ч. 2 ст. 228 УК РФ (в ред. от 19 мая 2010 г.) за незаконное приобретение, хранение без цели сбыта марихуаны в особо крупном размере массой 279 грамм и 374 грамма.

Судебная коллегия по уголовным делам областного суда приговор городского суда оставила без изменения, признав, что оснований для применения ст. 10 УК РФ нет. Коллегия исходила из следующих соображений.

Согласно прежнему Постановлению Правительства N 76 особо крупный размер марихуаны превышал 100 грамм. С 1 января 2013 г. в соответствии с новым Постановлением Правительства от 1 февраля 2013 г. крупный размер марихуаны стал превышать 100 грамм, а особо крупный - 10 кг.

Постановлением Правительства N 1002 утверждены новые размеры наркотических средств и психотропных веществ, в качестве значительного и крупного размеров определены те значения, которые ранее относились соответственно к крупному и особо крупному размерам, а для особо крупного размера установлены новые значения.

Хотя особо крупный размер марихуаны (свыше 100 грамм по прежнему закону) стал признаваться крупным размером, деяние, совершенное в особо крупном размере, которое предусматривалось ч. 2 ст. 228 УК РФ в старой редакции, теперь охватывается ч. 2 ст. 228 УК РФ в новой редакции, однако наказывается такое деяние строже, поскольку санкция ч. 2 ст. 228 УК РФ в новой редакции предусматривает дополнительное наказание в виде ограничения свободы.

Оснований для применения обратной силы уголовного закона не имеется, и когда санкция нового закона аналогична санкции старого. Содеянное в подобном случае полностью подпадает под правило, согласно которому преступность и наказуемость деяния определяются законом, действующим во время совершения этого деяния (ч. 1 ст. 9 УК РФ).

Постановлением Правительства N 1002 изменены количественные значения крупного и особо крупного размеров. В отличие от других видов наркотических средств прежние крупный и особо крупный размеры таких наркотических средств, как дезоморфин, млечный сок разных видов мака, не являющихся маком снотворным (Список 1), не соответствуют вновь утвержденным значительному и крупному размерам, а прежний крупный размер гидроморфина (Список 2) не соответствует вновь утвержденному значительному размеру. Например, до 1 января 2013 г. крупный размер млечного сока мака превышал 0,5 грамма, а теперь значительный размер превышает 1 грамм, особо крупный размер превышал 5 грамм, а теперь крупный размер превышает 25 грамм.

Поэтому действия лиц, осужденных до изменения закона за сбыт в особо крупном размере млечного сока мака в количестве от 5 до 25 грамм, т.е. по п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в старой редакции, максимальное наказание - 20 лет лишения свободы), с 1 января 2013 г. подлежат переквалификации на п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в новой редакции, максимальное наказание - 15 лет лишения свободы): теперь это признается сбытом указанного наркотического средства в значительном размере.

С 1 января 2013 г. значительный и крупный размеры дезоморфина по сухому остатку уменьшились в 10 раз по сравнению с крупным и особо крупными размерами, действовавшими до 1 января 2013 г., что в этой части ухудшает положение лиц, совершивших преступления ранее. В силу содержащегося в ст. 10 УК РФ запрета Постановление Правительства N 1002 не может быть распространено в части размера этого наркотика на уголовно-правовые деяния, совершенные с дезоморфином до 1 января 2013 г.

Как уже было отмечено, ст. ст. 228, 228.1 УК РФ в новой редакции усилили ответственность, однако в некоторых случаях суды будут вынуждены применять Постановление Правительства N 1002 к старой редакции норм (ст. ст. 228, 228.1 УК) в связи с введением примечания к Списку 1 наркотических средств и психотропных веществ. Согласно этому примечанию для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленное в Списке 1, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ...110 градусов Цельсия.

Представляется справедливой позиция Верховного Суда РФ о применении ст. 10 УК РФ, выраженная в Определении от 5 февраля 2013 г. N 69-Д12-47 по делу Майорова. Здесь указывается, что в соответствии с Постановлением Правительства N 1002 (в редакции от 23 ноября 2012 г. N 1215) для всех жидкостей и растворов, которые содержат в своем составе хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленное в Списке I, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания. Кроме того, наркотическое средство в виде сухого остатка массой 0,190 грамма, содержащее в своем составе диацетилморфин (героин), которое сбыл осужденный 14 марта 2005 г., не образует значительный, крупный и особо крупный размеры. Следовательно, указанное Постановление Правительства смягчает ответственность за незаконный сбыт наркотического средства по сравнению с действовавшим на момент совершения Майоровым преступления Постановлением Правительства N 76, которым это же наркотическое средство в жидком виде массой 2,352 грамма признавалось крупным размером.

Вместе с тем уголовная ответственность за совершенные осужденным деяния не устранена, поскольку наступает по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ за сбыт наркотических средств независимо от их размеров. Кроме того, новый уголовный закон - ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции от 1 марта 2012 г. N 18-ФЗ), - предусматривающий ответственность за сбыт наркотических средств, не образующих значительный, крупный и особо крупный размеры, не улучшает положение осужденного и не смягчает наказание, поэтому не применяется в качестве закона, имеющего обратную силу. Поэтому в соответствии со ст. 9 УК РФ действия осужденного, в том числе с учетом установленных указанным Постановлением Правительства РФ размеров наркотических средств, должны квалифицироваться законом, действовавшим во время совершения преступления.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ переквалифицировала действия, совершенные 14 марта 2005 г., с п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ) на ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ).

В ответах на вопросы судов, утвержденных Президиумом Верховного Суда РФ 13 февраля 2013 г., обращается внимание на то, что Список 1 наркотических средств и веществ, утвержденный Постановлением Правительства N 1002, дополнен примечанием. Однако в ответах на вопросы нет рекомендации, какое постановление следует применять при приведении в соответствие с новым уголовным законом приговоров в отношении лиц, совершивших преступления с "жидкими" наркотиками до 1 января 2013 г., - новое или старое?

В судебной практике не были выработаны единые подходы к исчислению размера наркотических средств, указанных в Списке 1, если эти средства находились в растворе или содержали растворитель. Различия в оценке были обусловлены тем, что, установив крупный и особо крупный размеры для наркотических средств, законодатель ни в одном из нормативных документов не определил порядок исчисления количества для наркотических средств, находящихся в различных формах. Ни один нормативный акт не содержал указаний, каким способом должно быть определено количество наркотического средства, изъятого в форме мази, раствора, суспензии, не содержались разъяснения на этот счет и в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г. N 14.

В некоторых экспертных заключениях расчет количества наркотического средства в растворе осуществлялся только посредством количественного определения содержания активного вещества с учетом всей массы раствора в миллилитрах. Другими экспертами применялся иной подход, когда дополнительно количество наркотического средства, содержащего компонент, внесенный в Список 1 Перечня, рассчитывалось путем пересчета на сухой остаток.

С 1 января 2013 г. согласно Постановлению Правительства N 1002 размер наркотических средств из Списка 1 определяется исходя из веса сухого остатка, образующегося в результате, как указано выше, высушивания.

Содержащееся в Постановлении Правительства N 1002 примечание к Списку 1 об исчислении содержащихся в растворах веществ по массе сухого остатка имеет обратную силу. Однако Постановление Правительства N 76 продолжает действовать в совокупности с названным примечанием в отношении "жидких" наркотиков по отношению к соответствующим деяниям, совершенным до 1 января 2013 г.

Применение ст. ст. 228 и 228.1 УК РФ (в прежней редакции) с учетом новых подходов определения массы сухого остатка, а не массы раствора наркотического средства обусловлено тем, что этот закон затрагивает вопросы декриминализации либо решает вопросы дифференциации наказания таким образом, что оно оказывается менее репрессивным.

Приговором районного суда осужден за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта дезоморфина в особо крупном размере, был изъят раствор дезоморфина массой 2,7 грамма. Масса сухого остатка после высушивания составила 0,03 грамма.

По массе раствора 2,7 грамма раствора дезоморфина относились к особо крупному размеру (особо крупный размер по Постановлению Правительства N 76 составлял свыше 2,5 грамма дезоморфина, а крупный размер - свыше 0,5 грамма). Однако теперь размер должен определяться исходя из веса сухого остатка наркотика (как это предписывается новым Постановлением Правительства N 1002), но на основании критериев крупного и особо крупного размеров, содержащихся в старом Постановлении Правительства N 76.

Судебная коллегия по уголовным делам областного суда применила ст. 10 УК РФ, приговор отменила и производство по делу прекратила за отсутствием в действиях состава преступления.

Рассматривая вопросы, связанные с исполнением приговора, суд в силу п. 13 ст. 397 УПК РФ освобождает осужденного от наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу в соответствии со ст. 10 УК РФ. Таким образом, применяя новый уголовный закон, устраняющий преступность и наказуемость деяния, который был издан после вступления приговора суда в законную силу, суд должен лишь освободить от наказания, но не отменять состоявшиеся судебные постановления с прекращением производства по делу за отсутствием в деянии состава преступления. На момент вступления приговора в законную силу не издавалось нового уголовного закона, устраняющего преступность и наказуемость деяния. Судом в тот момент не допущено судебной ошибки. Поэтому оснований для отмены приговора в силу ст. 10 УК РФ нет.

Суд при приведении приговора в соответствие с новым законом вправе анализировать не только приговоры, но и заключения экспертов о массе сухого остатка наркотического средства или психотропного вещества, включенных в Список 1, входивших в состав раствора. Отсутствие в приговоре сведений о сухом остатке не является основанием для отказа в пересмотре приговора. Такие данные могут содержатся в заключении эксперта. Это не является препятствием для приведения приговора в соответствие в порядке главы 47 УПК РФ.

Если приговор не вступил в законную силу, то вещественные доказательства по делу в виде раствора наркотика еще не уничтожены, поэтому приговор подлежит отмене и по делу необходимо проводить новое экспертное исследование в ходе нового судебного разбирательства.

Вопросы применения положений ст. 10 УК РФ находятся в компетенции суда по месту отбывания наказания осужденным. В связи с тем, что в последнее десятилетие уголовное законодательство систематически подвергается изменениям, возникла необходимость изменить компетенцию суда по пересмотру приговоров. Эти вопросы следует рассматривать судом, постановившим приговор, тогда как в настоящее время суд вынужден запрашивать материалы уголовного дела для определения массы сухого остатка вещества по "жидким" наркотикам. Кроме того, сейчас указанные суды оказались перегружены соответствующими материалами, а либерализация уголовного законодательства, требующая массового применения п. 13 ст. 397 УПК РФ, очевидно, далеко еще не завершена.

Когда один и тот же закон в одной своей части смягчает наказание, а в другой усиливает или иным образом ухудшает положение лица, то применяется лишь та часть закона, которая улучшает его положение.

В отношении контрабанды наркотических средств и психотропных веществ (ст. 229.1 УК РФ) признак значительного размера введен Федеральным законом от 7 декабря 2011 г. N 420-ФЗ. В примечаниях 1 и 2 к ст. 229.1 УК РФ содержится дефиниция данного признака. Однако Постановление Правительства РФ N 76 устанавливало только крупный и особо крупный размеры наркотических средств и психотропных веществ. Признак "в значительном размере" оказался наполнен содержанием только с 1 января 2013 г. в связи определением значительного размера Постановлением Правительства N 1002. Этим документом крупный и особо крупный размеры наркотических средств с 1 января 2013 г. увеличены, в связи с чем приговоры, которыми лица осуждены по ч. 3 ст. 229.1 и по п. "б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ, подлежат приведению в соответствие с новым законодательством.

Так, приговором областного суда признана виновной в контрабанде наркотического средства в особо крупном размере - гашиша массой 1544,54 грамма. Действия Д. квалифицированы по п. "б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ.

В соответствии с Постановлением Правительства N 76 особо крупный размер гашиша превышал 25 грамм. Согласно Постановлению Правительства N 1002 с 1 января 2013 г. особо крупный размер гашиша превышает 10000 грамм, а крупный размер - 25 грамм. Поэтому действия Д. должны быть переквалифицированы на ч. 3 ст. 229.1 УК РФ, предусматривающую ответственность за контрабанду наркотических средств в крупных размерах.

Органами предварительного следствия обвинялся в незаконном приобретении, хранении, перевозке без цели сбыта и контрабанде героина в особо крупном размере - массой 3,805 грамма. Областной суд поступило ходатайство прокурора о направлении уголовного дела по подсудности в связи с изменением обвинения, предъявленного на менее тяжкое.

В стадии предварительного слушания прокурор подтвердил изменение обвинения на ч. 3 ст. 229.1 и ч. 2 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 г. N 18-ФЗ в связи с тем, что размер наркотического средства, героина массой от 2,5 до 1000 грамм теперь образует крупный размер и поддержал ходатайство о направлении уголовного дела по подсудности в районный суд.

Согласно Постановлению Правительства N 1002 героин массой 3,805 грамма, незаконный оборот и контрабанда которого вменены в вину П., образует не особо крупный, а крупный размер. Следовательно, изменение прокурором обвинения на ч. 3 ст. 229.1 и ч. 2 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 г. N 18-ФЗ является в силу ст. 10 УК РФ обоснованным.

С учетом того, что в соответствии со ст. 31 УПК РФ уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ч. 3 ст. 229.1 и ч. 2 ст. 228 УК РФ, подсудны районному суду, Постановлением областного суда уголовное дело направлено по подсудности в городской суд области.

Для решения вопроса можете воспользоваться нашим предложением: Бесплатная Юридическая Консультация

С этой статьёй так же читают:

ЗАДАТЬ ВОПРОС ЮРИСТУ

Добавьте файл... captcha



Адвокат Денис Лисенков